El trabajador no está obligado a vacunarse, por Resolución 82/2021, el MTSS se limita a exhortar y recomendar a todos los empleadores y trabajadores a vacunarse contra el COVID 19, como parte de las medidas de prevención contra los riesgos biológicos y de contagio en el ámbito laboral, pero no hay hasta el momento una normativa específica que haga que la vacuna sea obligatoria.
¿Existe un deber de colaboración por parte del trabajador a vacunarse?
Tal como lo dijimos, no existe al día de hoy ninguna norma que obligue al trabajador a vacunarse contra el Covid, por lo que el deber de colaboración que efectivamente tiene el trabajador, cede ante su libertad de no vacunarse. Por lo que no hay acción a recriminar desde el punto de vista disciplinario y por ende en principio no es legítimo sancionar a un trabajador que no quiera vacunarse porque no podría considerarse una falta laboral.
¿Un empleador puede despedir a un trabajador por no vacunarse?
En principio, no. Pero hay que estar al caso concreto, al tipo de empresa, rubro, modalidad de trabajo empleada. Así, y a vía de ejemplo, una empresa en la que todo el personal teletrabaja, el fundamento del despido no es tan claro porque no está basado en necesidades de la empresa ni en la prevención de la salud del personal porque no hay riesgo de contagio. Evidentemente no es lo mismo que si un empleador exhorta a la vacunación en un frigorífico, porque sus clientes extranjeros exigen certificados de vacunación para comprar carne. El pedido sería fundado.
No debemos olvidar que en nuestro país existe un régimen tarifado de reparación del daño que genera la terminación del contrato de trabajo por voluntad del empleador. Por lo que en cualquier caso si la empresa decide poner fin a la relación laboral, la causal de terminación sería despido común, procediendo el pago de la indemnización.
No cabría calificar como notoria mala conducta a la opción de no vacunarse en ningún caso ya que no habría un incumplimiento grave del trabajador. El trabajador opta por no vacunarse en virtud de priorizar aspectos de su salud. Por lo que, tal como lo manifestamos anteriormente, se deberá abonar IPD al trabajar despedido por tal motivo.
¿Existe riesgo de despido abusivo?
La misma referencia aplica en este caso. Siempre se debe tener en cuenta el caso concreto. Teniendo en cuenta que tal como lo mencionábamos anteriormente, el despido en Uruguay es tarifado, creemos que independientemente de la situación especial de cada empresa y en virtud del poder de dirección que tiene el empleador, parece claro que si se despide a un trabajador por no estar vacunado, no habría una especial antijuridicidad. Entendemos que habría un ejercicio legítimo del poder de dirección siempre y cuando esté vinculado a la prevención de riesgos laborales en la empresa y la atención de la salud de los trabajadores y clientes.
Siendo así, la indemnización por despido común cubriría los perjuicios derivados de la pérdida del empleo, aún por el motivo analizado.
¿Puede sujetarse la contratación de un trabajador a la acreditación de la vacunación?
En este sentido, habría que tener especial cuidado en no incurrir en prácticas discriminatorias. Por ese motivo habría que contar con una razón objetiva que justifique dicha decisión, ya que la causa objetiva respaldaría el accionar del empleador.
¿ La empresa puede exigir la acreditación de la vacunación contra el Covid-19
No. El dato vinculado a la vacunación es uno personal y sanitario, que según la Ley No. 18.331 está regulado por ciertos principios fundamentales en materia de protección de datos. Si bien ante la emergencia sanitaria, la Unidad Reguladora de la ley exoneró el consentimiento del titular de los datos para su tratamiento, se mantiene en relación a su comunicación.
Siendo así, se requiere el previo consentimiento escrito e informado por parte de los trabajadores en relación a la constancia u opción vinculada a la vacuna contra el Covid-19, y será necesario solo en casos muy específicos cuando, por ejemplo, existan proveedores extranjeros que requieran el certificado de vacunación.
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